Проверок много не бывает: где инвестору искать подвохи?

© ООО "Региональные новости"

Инвестирование всегда сопряжено с рисками, помимо финансовых, существуют и юридические. Вместе с экспертами номера подготовили обзор законов, регулирующих частные инвестиции, чтобы понять, как их применять, какие из них защищают инвесторов, и как избежать юридических ошибок, которые могут привести к финансовым потерям. 

Первое, что нужно верно определить, это правовой статус актива: провести проверку права собственности, обременений и судебных споров по нему. Это особенно важно, когда речь идет о недвижимости, бизнесе, интеллектуальной собственности, поскольку любые ограничения могут повлиять на использование актива и его рыночную стоимость.

Стандартные процедуры

Далее следует стандартная процедура анализа структуры сделки (приобретения) — юридическая оценка договора. Если речь идет о покупке бизнеса, параллельно с этим оценивается финансовое состояние актива: наличие задолженностей, вероятность банкротства и судебных рисков. Приобретатель имущества должен позаботиться о надлежащем оформлении своих прав и других обеспечительных мерах, например, регистрации залога, опциона на сделки с долями в уставном капитале или иных защитных инструментах в зависимости от типа приобретаемого актива. Пренебрежение правовой проверкой деталей в большинстве случаев приводит к нежелательным последствиям и издержкам. Исправить что-либо после сделки крайне сложно, а часто просто невозможно. 

Маловато-сыровато

Сделки с недвижимостью и бизнесом имеют хорошо отлаженный механизм проведения, их юридическое сопровождение (при добросовестном исполнении) отработано, законодательство по ним устоялось, а судебная практика очень обширна. Да, к сожалению, накопленный опыт не уберегает инвесторов от проблем и ошибок, не гарантирует успеха в судах, однако с юридической защитой инвестиций в более сложные финансовые активы все куда запутаннее. Вопросы инвестирования на финансовых рынках, внутреннем и международных, гораздо менее зарегулированы государством, по многим аспектам законодательство либо вообще не разработано (например, оборот цифровых валют), либо остается «сырым», что осложняет борьбу инвесторов за свои активы.

Защита или ограничение?

Прогресс наметился лишь в последние годы, когда Центробанк озаботился развитием российского фондового рынка и конкретно привлечением на него физических лиц, розничных инвесторов. Без правового обеспечения добиться этого невозможно, инвесторам нужны механизмы защиты капитала. Эффективное регулирование призвано снижать вероятность необдуманных вложений и крупных финансовых потерь, что чаще происходит с неопытными инвесторами, поэтому первое, что сделал регулятор, разделил розничных игроков финансового рынка на типы, ориентируясь на уровень их подготовленности и опыт. Введя понятия «квалифицированный» и «неквалифицированный» инвестор, Банк РФ наделил их разными доступами к финансовым инструментам в зависимости от их сложности и уровня потенциального риска, потому что сложные финансовые инструменты требуют глубокого понимания их сути. Можно ли такой подход назвать актуальным и справедливым — тот вопрос, вокруг которого идут бесконечные обсуждения. Ограничивает ли он свободу в действиях, создавая барьеры для частных инвесторов, которые осознанно готовы брать на себя риск? В современном мире получить базовые и специальные знания о финансовом рынке не проблема, а вот если возможности для инвестирования ограничены, шанс получить пусть и проблемный, но ценный опыт сокращаются.

Задача властей — найти баланс между защитой инвесторов и свободой их выбора. Чтобы ее решить, необходимо определить, где проходит граница между необходим, достаточным и чрезмерным. Это и есть отправная точка в выработке подходов к госрегулированию рынка частных инвестиций, формирование которых мы наблюдаем уже не один год.

На бумаге и на практике

Инвесторам придется подождать, пока государство не определится с целями, ведь им нужны рабочие механизмы защиты, и они появляются, а некоторые, базовые, существуют уже не один десяток лет. Например, Гражданский кодекс РФ был принят в своей основе еще в 1994 году. Он регулирует основные гражданско-правовые отношения, включая правила заключения инвестиционных договоров, порядок исполнения обязательств, вопросы ответственности за нарушение договорных условий и защиты прав собственности, а также устанавливает механизмы разрешения споров.

Судебная практика подтверждает, что нормы ГК РФ (в частности, статьи №307, 309 и 310) обеспечивают защиту инвесторов только при наличии документально подтвержденных обязательств сторон.

На защите стабильности

В 1996 году в России приняли базовый закон для инвесторов № 39 «О рынке ценных бумаг», который регулирует деятельность эмитентов, брокеров, бирж и иных профессиональных участников рынка ценных бумаг, устанавливает требования к выпуску, размещению, обращению и погашению эмиссионных ценных бумаг, а также к раскрытию информации, обеспечивая прозрачность рынка и доступ к сведениям о финансовом состоянии эмитентов.

Практика его применения за несколько десятилетий накоплена обширная. Не так давно арбитражный суд удовлетворил иск регулятора о ликвидации компании, которая не зарегистрировала выпуск акций и не передала ведение реестра специализированному регистратору, что препятствовало надзорным функциям. Суд признал нарушения грубыми и обязал учредителя провести ликвидацию. Подобные примеры подтверждают, что судебная практика обеспечивает регулятору поддержание строгого контроля за эмитентами.

Кто рискует, тот и виноват

В 1999 году в РФ начали применять ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (ФЗ №46), в котором описаны механизмы возмещения убытков при недобросовестном поведении эмитентов и финансовых посредников, порядок оспаривания сделок и компенсацию ущерба, контроль за раскрытием информации, способной предотвратить манипуляции. Закон активно применяется в юридической практике. Например, в 2023 году суд рассмотрел дело, в котором инвестор (истец) подал иск против финансового посредника, утверждая, что тот нарушил его права, что привело к убыткам. В процессе рассмотрения дела были представлены документы, подтверждающие расходы истца на приобретение ценных бумаг. Ссылаясь на положения закона № 46, суд установил, что истец является квалифицированным инвестором, то есть он осознавал риски, связанные с такими сделками, и не имеет права на компенсацию убытков из компенсационного фонда. Пример показывает, что закон № 46-ФЗ действительно регулирует работу финансового рынка и его участников, но в принятии решений руководствуется теми базовыми подходами, которые ЦБ РФ заложил в госрегулирование, а в их основе — квалификация инвестора: чем она выше, тем больше ответственности за принятые решения на физическом лице, значит, на компенсацию потерь рассчитывать сложно.

Динамичное регулирование

Помимо ключевых законов, регулирующих инвестиционную сферу, существуют и другие нормативные акты, влияющие на интересы инвесторов. Например, ФЗ «О рекламе» (ФЗ № 38) содержит требования к достоверности информации в рекламных материалах. Относительно новый, принятый в 2020 году закон «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» (ФЗ № 259) призван регулировать обращение цифровых активов в инвестиционной деятельности.

Рост российского фондового рынка, спровоцированный ограничениями доступа к иностранным активам, произошедший в последние три года, потребовал еще более активного развития законодательной базы. 

Менее года назад в РФ были введены ограничения на привлечение инвестиций физических лиц, которые не позволяют организациям, не поднадзорным Банку России, привлекать средства граждан под видом инвестиций. Существенные изменения были внесены в работу инвестиционных фондов: срок работы закрытых паевых инвестиционных фондов (ЗПИФ) увеличен до 49 лет, а также введены разные классы паёв, что повышает гибкость инвестиции в них. Появились новые требования к рекламе инвестиционных продуктов: теперь она должна быть более прозрачной, с обязательным раскрытием ключевых условий, а также введён сбор 3%-ный за её распространение в интернете.

На чужой стороне

Что касается инвестиций российских граждан в иностранные активы, ситуация кардинально усложнилась начиная с 2022 года. Защита инвесторов возможна только в тех странах, с которыми у России есть соответствующие соглашения международного стандарта. В этом списке есть только дружественные нам страны, например, ОАЭ, Турция, Казахстан, где для инвесторов из России предусмотрены правовые гарантии, включая защиту от экспроприации и доступ к международному арбитражу. В странах с санкционными ограничениями (ЕС, США, Великобритания) эти механизмы ослаблены, поэтому риски блокировки активов и ограничений на вывод средств выше. Перед инвестированием необходимо проверять статус юрисдикции, чтобы оценить потенциальные правовые ограничения и возможные механизмы защиты капитала. Таким образом, понимание законодательства и применение его на практике позволяют инвесторам снижать риски, защищать свои вложения и уверенно ориентироваться на рынке.

Банально, но работает

Самая частая ошибка, которую совершают инвесторы, и не только новички — необоснованное доверие к обещаниям высокой доходности. Пирамиды на финансовом рынке создаются регулярно и вопреки всему привлекают инвесторов. Распознать их реально, надо вникнуть в суть их «уникальных стратегий заработка на фондовом рынке», которые «гарантируют» доходность 30–40% годовых. Часто за подобными формулировками нет конкретного продукта, который способен обеспечить прибыль, поэтому, как только приток новых инвесторов замедляется, выплаты прекращаются, а организаторы фонда исчезают. Куда сложнее оценить перспективность инновационных и высокотехнологичных продуктов, которые только выходят на рынок. Поэтому стоит взять во внимание не только собственную интуицию, но и финансовую модель компании, которой оказываешь доверие. Ее зависимость от внешних факторов, например, от единственного поставщика, создаёт высокий риск — в большинстве случаев именно недостаточная диверсификация бизнеса приводит к серьёзным проблемам. И во всех случаях работает универсальное правило: если кто-то предлагает доходность выше средней по рынку, риски вырастут пропорционально, и какой-то из них сработает против инвесторов в большинстве случаев.

Сигналы тревоги

Важный источник информации для достоверного анализа — финансовая отчётность компании. С ее помощью можно проанализировать баланс, уровень дебиторской задолженности и динамику её роста. Обратите внимание, покрывают ли внеоборотные активы долгосрочные обязательства, а оборотные активы — краткосрочные. Проанализируйте, растёт или снижается капитализация компании, обладает ли она положительными чистыми активами. Сравните показатели рентабельности компании со среднеотраслевыми значениями. Особого внимания заслуживает долговая нагрузка. Очевидно, что высокий долг, не покрытый ликвидными активами, повышает риск банкротства. На скрытые проблемы могут указать упоминания в СМИ и комментарии инвесторов в профильных сообществах. Сигналом к тому, чтобы насторожиться, может стать и дата регистрации. 

Если компания существует один – два года и начинает активно выходить на инвестиционный рынок, есть повод усомниться в ее честных намерениях.

Быть начеку

Но даже на этапе заключения сделки инвестору рано расслабляться, рассчитывая на то, что глубокий анализ объекта вложений уже проведен, а значит, риски минимизированы. Самое время обратить внимание на юридические тонкости оформления.

Например, в договоре могут оказаться подводные камни, которые умножают риски. Среди них может быть пункт о выводе средств, особое условие, в соответствии с которым деньги можно вывести только через определённый срок или после выполнения ряда условий. Самый частый вариант манипуляции — скрытые комиссии. Они могут съесть всю прибыль: например, комиссия за вывод определенного процента или за обязательное продление контракта. В зависимости от сути инвестиции берите во внимание то, что вас защищает от прямых потерь. В случае с займом, изучайте в договоре гарантии возврата. Если инвестиция — доля в компании, обратите внимание на то, как прописана процедура ее передачи. Если облигации, анализируйте эмитента и обеспечение по бумаге.

Кто во главе?

Неважных юридических вопросов не бывает — показывает практика правоприменения. Вот лишь один из них: инвестор предоставил компании конвертируемый займ в расчете, что при достижении определённых финансовых показателей он автоматически превратится в долю бизнеса. Однако в договоре не были чётко прописаны условия конвертации, и окончательное решение оставалось за основателями компании. Когда бизнес вышел на прибыль, учредители отказались конвертировать выданный займ, сославшись на отсутствие формально выполненных условий. В итоге инвестор не смог получить долю в компании и остался без инструмента влияния на ситуацию. Он вынужден ждать, когда основатели компании решат вернуть ему деньги. Личностный фактор всегда является одним из ключевых, нельзя недооценивать стабильность управления компанией, и лучше инвестору понимать, кто стоит у руля. Внезапная смена руководства может повлиять на стратегию, финансовое положение и устойчивость бизнеса. Если хотите инвестировать эффективно, примите на вооружение главный юридический совет: проверок много не бывает, ведь в конечном счете инвестор единолично несет ответственность за свой капитал и его доходность.